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民事上訴書范文
民事上訴書范文一
上訴人：xxx有限公司
法定代表人:xxx 職務(wù):總經(jīng)理
住所地：XX市朝陽區(qū)xx南路x號x號樓203室
委托代理人:xxx，河北xx律師所律師。
電話186xxxx879，177xxxx4967
被上訴人：xxx，女，漢族，1xxx年5月10日生
地址：XX市西城區(qū)xx西街乙x號x樓1505號
上訴人因合同糾紛一案，不服XX市通州區(qū)人民法院作出的(2015)通民(商)初字第1564號民事判決，依法提出上訴。
訴訟請求：
依法撤銷一審判決，改判駁回被上訴人的訴訟請求。
事實(shí)與理由：
本案的事實(shí)認(rèn)定和法律適用均存在嚴(yán)重錯誤。
下面按照一審判決的行文逐一分析。
一、 原判對證據(jù)的分析認(rèn)定是錯誤的。
第一，關(guān)于《食堂轉(zhuǎn)讓合同》。
被上訴人xx提供的合同有兩頁，第一頁沒有上訴人的簽名和印章，上訴人對其真實(shí)性不予認(rèn)可。
因?yàn)樵擁摯嬖诿黠@瑕疵，在轉(zhuǎn)讓人處寫明：“徐建”，同時在營業(yè)執(zhí)照標(biāo)號處寫明了證號和上訴人的全稱，這顯然是不符合常理的。
既然合同載明了執(zhí)照編號和具體名稱，通過簡單查詢即可知道美高美(XX)餐飲管理有限公司的法定代表人是xx而非徐建，為什么同意徐建為轉(zhuǎn)讓方呢?顯然從常理上根本說不通!
至于一審法院所述的上訴人應(yīng)持有合同而未提供，故判令上訴人承擔(dān)不利后果，應(yīng)該是適用了最高院證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
我們搬出具體條文看看。
最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定：有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人可以推定該主張成立。
顯然，該條文所說的情形是，一方不持有相關(guān)證據(jù)，而對該證據(jù)的內(nèi)容有所了解，故主張?jiān)撟C據(jù)能證明相關(guān)事實(shí);而另一方持有該證據(jù)卻拒不提供，在此情況下，可以推定該主張成立。
比如，勞動爭議案件中，雙方對勞動者的工資支付數(shù)額發(fā)生爭議，勞動者一方主張工資為XXX元，但是簽字領(lǐng)取現(xiàn)金后，工資條并未交付勞動者。
在此爭議中，勞動者主張工資XXXX元，但卻沒有證據(jù)予以證實(shí)，同時用人單位也不提供證據(jù)，導(dǎo)致工資支付的具體數(shù)額無法確認(rèn)。
按照《工資支付條例》第十七條規(guī)定： 用人單位應(yīng)根據(jù)本規(guī)定，通過與職工大會、職工代表大會或者其他形式協(xié)商制定內(nèi)部的工資支付制度，并告知本單位全體勞動者，同時抄報當(dāng)?shù)貏趧有姓块T備案。
《XX市工資支付規(guī)定》第十三條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。
工資支付記錄表應(yīng)當(dāng)主要包括用人單位名稱、勞動者姓名、支付時間以及支付項(xiàng)目和金額、加班工資金額、應(yīng)發(fā)金額、扣除項(xiàng)目和金額、實(shí)發(fā)金額等事項(xiàng)。
依照上述規(guī)定，在勞動者主張工資XX元的情況下，如果用人單位既不提供工資支付制度的規(guī)定，也不提供工資支付記錄，明顯屬于持有證據(jù)而拒不提供的情形，自然應(yīng)該推定勞動者主張的月工資XXX元成立。
本案卻與該規(guī)定的情形有很大出入。
首先，本案不是沒有證據(jù)，被上訴人已經(jīng)提供了該合同，法院需要做的是對合同的真?zhèn)芜M(jìn)行審核。
其次，上訴人作為合同的一方，也沒有義務(wù)提供該證據(jù)。
因?yàn)楸景钢校贤喠⒑螅簧显V人就沒有交付轉(zhuǎn)讓款，因此餐廳沒有交付，上訴人自己繼續(xù)經(jīng)營，直到2013年10月20日與陽光保險合同到期后撤離。
在此情況下，上訴人沒有必要繼續(xù)保留與被上訴人之間的合同，因此將該合同丟棄。
此后又過了一段時間，被上訴人才提起訴訟。
美高美公司是一家餐飲公司，不是會計(jì)師所或者律師事務(wù)所，誰會閑著沒事保存一份根本沒有履行也根本不會履行的合同呢?
第二，關(guān)于收條。
原判認(rèn)定徐建收取75萬元系代上訴人收取沒有任何法律根據(jù)。
原判第三頁倒數(shù)第三行寫到：本院有理由相信徐建為美高美公司的代表。
代表是什么含義?此處一審合議庭故意模糊處理，我們認(rèn)為理應(yīng)是《民法通則》中代理的意思。
因此，此處證據(jù)的認(rèn)定實(shí)質(zhì)是徐建有沒有代理權(quán)的問題。
最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第三款規(guī)定：對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
因此，被上訴人主張徐建有代理權(quán)，理應(yīng)舉證據(jù)證明，比如，美高美公司對徐建的授權(quán)委托書。
綜觀本案卷宗，根本沒有任何證據(jù)證明徐建對上訴人有代理權(quán)。
第三，關(guān)于一審法院的聯(lián)系筆錄。
該證據(jù)系法院依職權(quán)主動取得。
按照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。
但是，最高院證據(jù)規(guī)則對此做了嚴(yán)格的限制。
該司法解釋第第十五條規(guī)定：“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)。
該規(guī)定第十六條規(guī)定：除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請進(jìn)行。
因此，該證據(jù)的取得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于非法證據(jù)，不應(yīng)采納。
另外，該證據(jù)形式也有瑕疵，所謂的尹磊既然自稱是陽光保險的辦公室人員，在最終的筆錄上應(yīng)該加蓋陽光保險的公章，而事實(shí)上只有一個潦草而無法辨認(rèn)的簽名，上訴人對其真實(shí)性無法確認(rèn)。
最后，尹磊的證明內(nèi)容也是自相矛盾的。
原判第六頁第一行開始對該筆錄內(nèi)容進(jìn)行論述，尹磊表示陽光餐廳的實(shí)際經(jīng)營人是劉佳，按照其語氣，應(yīng)該還有名義上的經(jīng)營人，但是，這個人是誰他沒有說。
接下來尹磊又表示劉佳的經(jīng)營情況他并不了解，其未遇到餐廳被停業(yè)的情況。
既然不了解經(jīng)營情況，怎么又知道實(shí)際經(jīng)營人是劉佳?而且，更為嚴(yán)重的是，尹磊的表述在關(guān)鍵問題上顯然與被上訴人不一致。
原判第六頁第五行中尹磊表述未遇到餐廳被停業(yè)的情況，與被上訴人的表述不一致。
因?yàn)榘凑談⒓训谋硎觯捎谏显V人沒有提供證照，其根本不能營業(yè)，也就是無法為陽光保險的員工提供用餐服務(wù)，作為陽光保險職工的尹磊怎么可能不知道呢?
綜上所述，一審法院的聯(lián)系筆錄漏洞百出，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
二、 原判焦點(diǎn)問題的法律適用錯誤
第一，合同是否履行問題。
由于對尹磊證言的效力認(rèn)定錯誤，導(dǎo)致認(rèn)定合同履行錯誤。
最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定：在合同糾紛案件中，對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
根據(jù)案件的事實(shí)，被上訴人負(fù)有交付75萬元的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其來證明其已經(jīng)向上訴人交付了75萬元。
而事實(shí)上其是向案外人徐建交付。
徐建不是公司的法定代表人，也沒有公司的授權(quán)委托書，因此無權(quán)代理上訴人收取款項(xiàng)。
第二，關(guān)于是否構(gòu)成違約的問題。
首先，在未收到轉(zhuǎn)讓款情況下，上訴人完全可以行使同時履行抗辯權(quán)不提供場地和相應(yīng)證明。
其次，退一步講，即便餐廳已經(jīng)交付，按照上訴人和陽光保險之間合同，該餐廳實(shí)行送餐制，因此，提供相關(guān)證明的義務(wù)在陽光保險，這一點(diǎn)已經(jīng)在通州法院上一次一審判決(2014通民初字第7763號)中體現(xiàn)，由食品衛(wèi)生監(jiān)督部門和工商部門出具證明予以證實(shí)。
第三.關(guān)于違約責(zé)任的承擔(dān)問題。
按照常理，根據(jù)雙方的觀點(diǎn)，本案理應(yīng)是非此即彼的結(jié)論，即要么駁回被上訴人的訴訟請求，要么判令上訴人返還75萬元。
但是一審法院弄出一個返還35萬元，實(shí)是令人費(fèi)解。
一審法院對該結(jié)論的論述自相矛盾。
原判第七頁倒數(shù)第七行寫到：原告不能證明因美高美公司未提供相關(guān)手續(xù)而不能經(jīng)營，而事實(shí)上進(jìn)行了經(jīng)營;而到了原判同頁倒數(shù)三行又寫道：美高美公司的違約行為畢竟會對原告的經(jīng)營產(chǎn)生影響，因此，本院酌定賠償35萬元云云。
那么，究竟是能經(jīng)營還是不能經(jīng)營，究竟有影響還是沒影響，損失如何計(jì)算，這都是一筆糊涂賬!這不是人民法院審案，這是居委會大媽莽斷!
懇請二審法院認(rèn)真審查，依法作出合理的裁判。
此致
XX市第三中級人民法院
具狀人
20XX 年 月 日
民事上訴書范文二
上訴人：__公司
法定代表人：__
地址：__
被上訴人：__，女，身份證號：__
住址：__
聯(lián)系電話：__
上訴人與被上訴人因勞動合同糾紛一案，不服龍崗區(qū)人民法院(2009)深龍法民(勞)初字第__號判決書，提起上訴。
上訴請求：
1、撤銷原判，改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動合同的雙倍工資差額__元。
2、訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)及理由：
一、上訴人與被上訴人存在實(shí)質(zhì)的勞動合同，被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同，無權(quán)要求雙倍工資。
上訴人與被上訴人簽訂了《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》，該文件明確約定了用人單位的名稱、勞動者的姓名、勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時間和休息休假、勞動報酬等事項(xiàng)，符合《勞動合同法》第十七條的規(guī)定，名為考核制度，實(shí)為雙方簽訂的實(shí)質(zhì)的勞動合同。
雙方簽訂的《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》第三條第9小條，約定被上訴人的工作職責(zé)為：嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù)。
負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計(jì)，每月按時統(tǒng)計(jì)和打印考勤表，提供財(cái)務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù)。
辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料。
而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個月內(nèi)為自己改簽勞動局規(guī)范的勞動合同，但其為達(dá)到謀取雙倍工資的目的，給其他員工改簽了規(guī)范的勞動合同，卻未為自己改簽。
因?yàn)楸９苋耸聶n案是被上訴人的職責(zé)，所以員工的勞動合同都保存在被上訴人手上，上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動合同。
綜上所述，被上訴人為了個人私利，利用工作便利，在與上訴人簽訂《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》后，故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同。
屬于廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十一條第二款之情形，依法不須支付雙倍工資。
二、原審法院判決書認(rèn)定雙倍工資差額為__元存在明顯的錯誤。
依照原審法院在事實(shí)查明部分的數(shù)據(jù)，可以計(jì)算得出被上訴人的__年__月__日至__年__月__日的工資總額為__元，但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為__元，重復(fù)計(jì)算了__元，屬于明顯計(jì)算錯誤。
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律不當(dāng)，請求貴院依法查清事實(shí)，支持上訴人的訴訟請求。
此致
深圳市中級人民法院
上訴人：
XX年XX月XX日
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