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法律之民商法學
新世紀，我國法律的完善正在緊鑼密鼓的進行。以下是小編為大家整理的關于民商法學的論文。
摘要：《物權法》的提出和實施以及侵權行為法的研究形成使2007年有關中國民法學的熱門有了實質性的轉變。物權法作為民法的研究例子,使得2007年上半年的學術論文研討過程中對有爭議的問題進行了更深一步的討論;下半年則對物權法的精神和意義進行了較多的闡述和評析。本文認為學術界對物權法的大量關注已經離開了民法學的邊界。
關鍵詞：民商法學 物權法 當代民法
一、物權法
物權法中所提到的平等保護原則充分體現了我國的社會主義制度和我國物權法的特色。根據我國的憲法規定,物權法中的平等保護原則是遵循著我國的憲法,同時也是符合我國的社會主義市場經濟體制的。有的學者認為物權法的提出不能適應當今社會的發展,在實行這個法定的同時還應有一些補救的措施來緩沖這種機制所帶來的弊端,其實這也是物權法原則的一種明智選擇。
我國的物權法特色就是確立了不同類型的所有權。有學者指出,保護國有財產關鍵是要解決國家的所有權問題、監督問題和國家內部問題,但是這些都不在物權法的管理范圍之內,是需要單獨對它們進行立法的。集體土地所有權制度改革問題的目標,是提高所有權主體的獨立性和提高土地的價值適用形式以及逐步實現分離農民擁有土地的權利和農民的居民身份。只有把這些作為前提才能正確的理解我國的《物權法》制度,尤其是國家所有權和集體所有權的認識。
有關擔保物權方面要比對物權法中的新設制度投入了較多的研究。我國《物權法》中的抵押的規定,要結合我國的國情并且逐漸與國際社會接軌,制定相應的配套措施,明確抵押范圍和抵押關系。有關動產的擔保物要擴大其范圍,有關登記的內容盡量簡化;在競爭動產擔保物的時候采用“先公示者優先”的順序原則;同時也要引進自救系統。
二、侵權法
侵權法已經開始在立法機關運作,但是學者們還是認為應該設計債法總則,來維護債法體系的完整。當今社會,侵權法的填補損害反射了傳統侵權法的預防功能。傳統的侵權法理論,在當今的經濟社會背景下,其以過錯為工具已經出現了不足。一些學者認為行政法規不應該規定具體的侵權責任,而有的學者則認為要發揮保證財產權侵權責任制度,這是我國優化資源配置的最好結果。
2007年的學術研究中,主要是細化了侵權責任構成要件,有關這樣方面的論文僅在核心期刊上的發表,就達到數十篇。其中對侵權責任構成要件中的違法性進行了定位,劃定了其自由空間,和正當權利。同時比如人身損害賠償和死亡賠償等一些熱門話題得到了許多青睞。有人認為死亡賠償不是對生命體自身的賠償,它是對因損害了生命的同時所引起的經濟利益的補償,并且主張我國對死亡賠償中不應該有定額的賠償方式,應該對死亡賠償進行細致個別的計算。相關的辨析有很多,比如對機動車交通事故責任的商業險、機動車交通事故責任強制險和民事賠償關系的討論;對于高空拋物侵權案件的不明侵權人及連帶責任的解釋等等。
三、合同法
我國的一些研究人員認為,未生效的合同有多種多樣的,不同的合同要不同的對待。比如可以把任何人都可主張合同無效的改成合同當事人或是利害關系人。我國的合同效力制度,已經越來越發揮其實際效力,同時也越來越對其進行合理的定位,我們鼓勵交易原則落到實處,縮小無效范圍,使其效力形式多樣化,越來越趨于完善。
研究指出,債權人和債務人利益的失衡,是因為免責事由規定的過于狹窄,履行制度不完善,使得統一構成要件逐漸消失。雖然各自成了體系,但過錯和客觀責任體系也是適用于法律體系的,當一個完整的客觀責任體系或過錯責任體系互相滲透式,他們的結果是相同的。我國合同法已經規定了違約責任,就是那些出賣人的物的瑕疵擔保責任,我國的違約責任是“單軌制”,而違約責任與瑕疵擔保責任卻不是“雙軌制”。
四、與總則相關的其他問題
我國的傳統習慣有著很深刻的“法律倫理主義”,要想樹立“民族性”的品格,就必須摒棄歷史惰性、注重道德規則、伸張個人信念、強調個人社會責任等,有人認為意思是主觀的立場來應用于共時觀,是結合特定的行為進行的。意思所表示的是行為的自主性和私法的自治性。有行為意思、表示意思、效果意思等之說。
相關人士對傳統的法律行為類別提出了疑問,他們認為無因行為要想成為一個獨立的法律行為范疇,就必須在物權行為理論的框架之下。無因行為主要包括物權行為、準物權行為以及票據行為等。“有因”與“無因”在法律行為中的分類是沒有意義的。我們所說的強行法其實指的是公法上的,而自治規范屬于私法上的,當違反了它的時候,最多就是“不生效”, 而不是“無效”。民法也不能離開地方性法規和行政規章而獨立應用。違法和違反在本質意義上是截然不同,不能混為一談。
五、公司法與破產法
(一)公司法
《公司法》主要就是在股東資格的確認、繼承、公司章程的制定及作用上、公司治理結構、以及公司的設立等方面進行熱點性的討論。有人認為,公司的社會責任可以從三個方面維系:法律意義上的、倫理意義上的和公司內生的社會責任。我國現行的公司法還存在缺省性規則,這是我國公司法上明顯的不足。還有就是公司法中有關擔保的問題規定等等,這些都是需要關注的問題。
(二)破產法
新《企業破產法》于2007年6月1日開始實行的,它主要集中了有關破產重整、撤銷、別除和得失等等方面,這些都成了熱點話題。有學者對在新破產法中有關債務人的出資人的地位和權利進行了有關的規定,以及監督債務人擬定重整計劃的活動和探討法院強制批準重整計劃草案的規則等等。新的《破產法》也形成了職工在企業破產時的保障機制,這體現出了不同利益的訴求,總體來說是比較讓人滿意的機制,這也是立法機關和參與立法者的智慧的結晶。新的破產法也對契約和產權進行了經濟學分析。我國的企業破產法的破產程序為再生主導型的破產程序,將大大改變以前的企業清算主導型破產程序,這是一個破產程序理念的提升,也是制度的完善。
參考文獻:
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[4]王洪亮.試論履行障礙風險分配規則―兼評我國《合同法》上的客觀責任體系.中國法學.2007(5).
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