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論犯罪未遂與既遂的基本問題法史學(xué)論文
希望整理的法史學(xué)論文：論犯罪未遂與既遂的基本問題能夠給您帶來一些靈感。
摘要：是職務(wù)犯罪中常見的、多發(fā)的一種犯罪，是國家工作人員利用職權(quán)謀取財(cái)物，進(jìn)行權(quán)錢交易的犯罪，其實(shí)質(zhì)反映了權(quán)力和金錢之間的對價(jià)關(guān)系。當(dāng)前，這種犯罪給我國反腐倡廉、嚴(yán)懲的工作造成了很大阻礙，在一定程度上影響社會穩(wěn)定，成為我國刑法打擊的重點(diǎn)。在司法實(shí)踐中，正確區(qū)分既遂與未遂的界限，不僅具有較高的理論意義，更對打擊該犯罪起到較強(qiáng)的指導(dǎo)作用。
一、既遂與未遂界定的標(biāo)準(zhǔn)
是一種故意犯罪，與其他故意犯罪一樣，在其發(fā)展過程中，由于各種因素對其產(chǎn)生的不同作用，完成犯罪的程度也是不同的，因而出現(xiàn)了既遂、未遂等犯罪形態(tài)。刑法理論上，以犯罪人的行為是否已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的某一犯罪的全部構(gòu)成要件來區(qū)分行為的既遂和未遂，既遂犯是犯罪的完成形態(tài)，未遂犯是面對自己無法克服的阻力，被迫停止犯罪或者使得犯罪未能夠完成。
按照我國刑法學(xué)理論的通說，犯罪既遂是行為人所故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的各別具體犯罪的全部構(gòu)成要件的犯罪形態(tài)。犯罪構(gòu)成要件是否齊備是作為認(rèn)定犯罪既遂的唯一標(biāo)準(zhǔn)。犯罪未遂是行為人處于意志以外的原因，被迫停止犯罪或者使得犯罪未能夠完成。對于導(dǎo)致行為人未遂的原因，有的學(xué)者認(rèn)為僅指客觀情況的意外變化，有的學(xué)者認(rèn)為還包括有礙犯罪既遂的主觀因素。筆者認(rèn)為一般可以將“意志以外的原因”定位在與行為人實(shí)行和完成犯罪的意志相違背的界限上。
的一般構(gòu)成要件可以分析為若干方面：首先，在客觀上基本要求：本罪的犯罪對象是財(cái)物，但不應(yīng)狹隘地理解為現(xiàn)金、具體物品，而應(yīng)看其是否含有財(cái)產(chǎn)或其他利益成分。這種利益既可以當(dāng)即實(shí)現(xiàn)，也可以在將來實(shí)現(xiàn)，因此，作為犯罪對象的財(cái)物，必須是具有物質(zhì)性利益的，并以客觀形態(tài)存在的一切財(cái)物。另外，對人而言，其所追逐利益的著眼點(diǎn)，既可以是該財(cái)物的價(jià)值，也可以是該財(cái)物的使用價(jià)值。其次，客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，實(shí)施權(quán)錢交易的行為。最后，在主觀上是故意實(shí)施的利用職務(wù)行為與收取賄賂交易的故意行為[1]695-696。
二、既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)理判斷
我國刑法學(xué)界和司法實(shí)踐部門一般都認(rèn)為，存在未遂的犯罪形態(tài)，但由于的客觀構(gòu)成要件較為復(fù)雜，對于該罪的既遂與未遂的劃分標(biāo)準(zhǔn)我國刑法學(xué)界和司法實(shí)踐部門有若干不同的理解，總體來說存在下列觀點(diǎn)。
(一)承諾說
收受財(cái)物型行為人承諾為他人謀取利益，或者索取財(cái)物型行為人完成索取財(cái)物的行為，是區(qū)分既遂與未遂的界限。在收賂的形式下，只要人作出利用其職務(wù)便利為他人謀取利益而收受他人賄賂的承諾時(shí)，即構(gòu)成既遂;在索取賄賂的形式下，完成索賄行為即為既遂。其主要理由是：行為人承諾為他人謀取利益或?qū)嵤┫蛩怂魅∝?cái)物的行為，均侵犯了的客體，破壞國家的廉政制度。
(二)實(shí)際說[1]695-696
行為人收受了他人財(cái)物或索取了他人財(cái)物是區(qū)分既遂與未遂的界限。以人是否實(shí)際收賂作為區(qū)分既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。只要人收了人的財(cái)物，無論其是否為他人謀取了利益，均構(gòu)成既遂;因行為人意志以外的原因而沒有收受人財(cái)物的，屬于未遂。
(三)謀取利益說
行為人是否為他人謀取了利益是區(qū)分既遂與未遂的界限。只要人為他人謀取了私利，無論其是否已經(jīng)索取到他人的財(cái)物或收受了他人的財(cái)物，均構(gòu)成的既遂;因行為人意志以外的原因而未能為他人謀取利益的，才構(gòu)成的未遂。
上述觀點(diǎn)主要是基于對構(gòu)成要件的不同理解而形成的不同看法，這幾種觀點(diǎn)均有值得商榷之處。
首先，承諾說以侵犯的客體即國家工作人員的職務(wù)廉潔性作為理論根據(jù)，單純地以承諾行為的法律屬性為出發(fā)點(diǎn)，去探求的既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，這種做法顯然無視的客觀方面的基本要求。存在收賂和索取賄賂兩種形態(tài)，其客觀方面表現(xiàn)為收受、索取賄賂和為他人謀取利益。而這里的為他人謀取利益只要求行為人有利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益的真實(shí)意思表示即可。如果行為人先承諾，承諾以后未來得及收賂就案發(fā)，這種情況完全符合犯罪未遂的特征。把承諾行為作為的既遂處理，顯然有些嚴(yán)格。其次，收受行為標(biāo)準(zhǔn)說或稱賄賂取得標(biāo)準(zhǔn)說的結(jié)論沒有什么問題，但其論證過程中所闡述的理由值得商榷。
中國刑法理論對犯罪既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)主要有犯罪目的說、犯罪結(jié)果說、犯罪構(gòu)成說三種觀點(diǎn)，其中犯罪構(gòu)成說為通說。以行為人的目的是否實(shí)現(xiàn)為根據(jù)來論證的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)，顯然失當(dāng)。再次，謀取利益說以人是否為人謀取了利益作為既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)之所以不妥，是因?yàn)椤爸\取利益”并不屬于該罪完備的標(biāo)志。人為人謀取了利益，但尚未收到財(cái)物，不能認(rèn)定為犯罪既遂。人基于的犯罪故意，已收到了賄賂，認(rèn)定為犯罪既遂，但尚未開始實(shí)際實(shí)施為人謀利益的行為，如果對這些案件以是否為人謀取了利益為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分既遂與未遂，就會違背犯罪既遂與未遂劃分的原則和犯罪構(gòu)成要件的要求[2]。
三、既遂與未遂的綜合標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)刑法第383、385、386條的規(guī)定，有基本犯和情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重的加重犯之分。前述觀點(diǎn)均忽視了我國刑法關(guān)于加重構(gòu)成無未遂的基本理論[2]。所謂基本犯，是指僅具備某一犯罪的基本構(gòu)成要件，而適用該罪一般刑罰幅度的犯罪。關(guān)于無加重情節(jié)的基本犯的既遂與未遂的界限，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取我國刑法學(xué)界絕大多數(shù)學(xué)者所贊成的犯罪構(gòu)成要件齊備說，主張以是否收到賄賂作為區(qū)分基本犯既遂與未遂的界限。
從刑法理論來看，這種觀點(diǎn)堅(jiān)持了區(qū)分犯罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)——是否齊備犯罪構(gòu)成要件的基本理論。區(qū)分既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)，是是否得逞。而是否得逞的認(rèn)定，應(yīng)以行為是否已經(jīng)齊備了的法定構(gòu)成要件為準(zhǔn)。根據(jù)我國刑法對的具體規(guī)定，在主觀上是出于故意，故意的內(nèi)容就是利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，而在客觀方面，無論是索賄還是，行為的目的就是使賄賂到達(dá)行為人手中。因此，只有行為人索取或者非法收受了賄賂，才能認(rèn)為已經(jīng)齊備了的構(gòu)成要件。
如果客觀上實(shí)施了利用職務(wù)之便為他人謀取利益的行為，但行為人并未從中收受財(cái)物，那么這種情形就不能認(rèn)為已經(jīng)齊備了的構(gòu)成要件，因而也不能以的既遂論處。至于是否已經(jīng)為他人謀取了利益，不影響的成立。
從的發(fā)展過程上看。犯罪可分承諾謀利益、收賂、行為人謀取了利益三個階段。承諾為他人謀取利益與收賂行為是一種連體的復(fù)合行為，二者缺少其一就失去刑法關(guān)于的行為上的意義。如缺少為他人謀取利益行為，即便是收賂也不構(gòu)成。同樣道理，即便是有為他人謀取利益或謀取不正當(dāng)利益的行為，但缺少收賂行為也不構(gòu)成。因此，是否完成“為他人謀取利益或謀取不正當(dāng)利益”的行為，是罪與非罪的問題，而不是既遂與未遂的問題。為人謀取利益是的交換條件，唯有接受到賄賂，才是人追求的直接結(jié)果。因此，收受了賄賂，即意味著實(shí)現(xiàn)了犯罪的目的，從而構(gòu)成犯罪既遂。
四、加重犯的既遂形態(tài)
我國刑法分則中存在著大量的關(guān)于情節(jié)加重犯的條款，就是其中之一[4]。所謂特別情節(jié)或情節(jié)加重犯，是指具備某一犯罪的基本要件，由于同時(shí)具有某種嚴(yán)重或特別嚴(yán)重的情節(jié)，按照法律的特別規(guī)定，而使其罪責(zé)加重的情形。
簡言之，即因具備特別嚴(yán)重或嚴(yán)重情節(jié)而依照加重于基本犯的刑罰予以處罰的情形，犯罪的嚴(yán)重或特別嚴(yán)重情節(jié)是犯罪行為危害嚴(yán)重或特別嚴(yán)重，以及與犯罪相關(guān)的各種主客觀因素的綜合評價(jià)。根據(jù)我國刑法關(guān)于加重構(gòu)成無未遂的基本理論，嚴(yán)重或特別嚴(yán)重情節(jié)加重犯，只有嚴(yán)重情節(jié)或特別嚴(yán)重情節(jié)是否構(gòu)成之分，而沒有既遂與未遂之別。因此，只要犯罪行為具有嚴(yán)重或特別嚴(yán)重情節(jié)，就不應(yīng)再區(qū)分既遂與未遂等犯罪形態(tài)，也不能因其基本犯罪未遂予以從輕或者減輕處罰，而是依照較重的法定刑進(jìn)行懲處。
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