表見理論的權利秩序與安全觀分析論文

　　表見制度跨越民法總則、物權法、債法、商法四大法域，涉及表見代理制度、公示公信原則、動產占有制度、不動產登記制度、善意取得制度、表見債權讓與、外觀主義原則、票據制度等等民事法律制度。表見理論，有時也稱為權利外觀理論，它是指在交易關系中凡是能夠將典型的主體資格、意思和權利體現為意思外觀或權利外觀，盡管意思外觀、權利外觀與交易本來的真實狀況不一致，法律依然賦予該意思外觀、權利外觀與真實狀況時相同的法律效果。表見理論是對民法表見制度的分析理論。

　　表見理論立足于對善意無過失者所完成的積極權利變動的保護，以維護交易安全的動態財產關系。一方是真權利人，另一方是善意無過失者的積極權利變動后的利益歸屬。這是正當利益與正當利益的間的沖突。例如，在動產善意取得情況下，真權利人與善意受讓人均具有正當利益。雖然從利益的根據來看，真權利人的利益依托于權利，而善意受讓人的利益依托于“善意”。但是，從整體來看，真權利人利益的傷害被認為僅僅是其個別利益的傷害，而善意受讓人利益的傷害卻因其被認定為是對交易安全即交易整體秩序的傷害而不可容忍，因此，善意取得制度毫不留情地犧牲了真權利人的利益。而物權的公示與公信原則，則在真正的所有人與信任不動產登記(即便是錯誤的登記)的善意受讓人的間，選擇了對后者的保護。

　　一、維護市民社會交易秩序是表見制度的基本價值

　　秩序的存在是人類一切活動的必要前程。從抽象意義上講，秩序是意味著在自然進程和社會進程中存在著某種程度的一致性、連續性和確定性。秩序與無序相對，當無序狀態出現時，關系的穩定性消失了，結構的有序性混淆了，行為的規則性和進程的連續性被打斷了，偶然的、不可預測的因素不斷干擾人們的社會生活，使人們之間的信任減少，不安全感增加。“這種人類生存的秩序模式絕不是人類所作的一種任意專斷或違背自然的一種努力。秩序的模式乃深深植根于整個自然結構之中，而人類生活恰恰是該結構中的一個組成部分。為了保護正常的社會秩序，人類必須采取消除無序狀態或預防無序狀態發生的措施。在人類文明社會中，法律是清除無序狀態或預防無序狀態的最首要的手段。

　　民法作為市民社會的基礎法，維護市民社會交易秩序是民法基本的價值之一。私法具有社會關系的秩序和導向的功能。如果說近代民法對自由資本主義時期與市場經濟相適應自由平等秩序的維護，那么，現代民法對壟斷資本主義時期與發達市場經濟的社會本位秩序的維護。它是在對個人權利本位秩序觀基礎上加以修正、完善的一種新的秩序觀。

　　發達市場經濟時期，社會關系更加繁雜，社會分工越來越細，社會全體成員由于需求相同和勞動分工而產生的相互依存關系即社會連帶關系，已是社會的基本事實。la}社會要求用一種現實主義的和社會化的法律制度來取代以往抽象的和個人主義的法律制度。如龐德認為秩序的標志就是在人的“合作本能”與“利己本能”之間建立與保持均衡的狀態。社會本位的秩序觀強調社會統合、社會連帶、個人與社會的和諧。其目的是試圖建立此種秩序，來調整利益沖突，減少利益摩擦和無謂的犧牲與損耗，以便使社會成員在最少的阻礙和浪費的情況下享有各種資源。不斷增加的勞動分工、社會角色分化、社會獨立、相互的依賴已經強化了相互的社會關系。所有這些指向責任、合作、團結和社會一體的倫理。

　　二、表見制度舍棄靜的安全而維持交易安全

　　誠如霍布斯所言，“人的安全乃是至高無上的法律”。人們之所以在正義理論中只給予安全以一個長幕后交椅的原因，必須從這樣一個事實中去探尋，這個事實就是安全在法律秩序中的作用之一只具有從屬性和派生性。安全有助于使人們享有諸如生命、財產、自由和平等等其他價值的狀況穩定化并盡可能地維續下去。法律的安全目的是堅決保護重大的需要和利益。而交易者所關注的安全，更應是法律上確保的安全。耶林認為:“安全、可預見性是私法交易所力求的。法律上的安全可以分為靜的安全和動的安全。靜的安全又稱所有的或享有的安全，是指法律對主體已經享有的既定利益加以保護，使其免受他人任意侵奪。動的安全又稱交易安全，是指法律對主體取得利益的行為加以保護，使其合理期待能夠得到法律上的實現。法律對交易安全的保護往往是通過對善意無過失的交易者的保護來實現的，其目的在于促進財產流通、實現社會整體效益。

　　如果在相互沖突的兩種利益中，一種是靜態安全中的利益的保護，而另一種是動態安全中的利益保護，當兩者發生沖突時，法律必須作出取舍。表見制度的選擇，法律舍棄靜的安全而維持動的安全(交易安全)，重在保護交易中的個人利益。在發生這種沖突時，那一類凡是能夠識別為典型的權利或意思的表現形式，即使其與真實權利或意思的狀況不相符合，法律仍通過以權利或意思的表現形式推定權利或意思的基礎，從而保護交易安全。

　　市場經濟越發展，社會交易就越頻繁，對交易的安全與快捷提出了更高的要求。傳統的嚴格追求當事人的意思表示的效果意思，在紛繁復雜的交易面前成為不可能，何況，如果仍嚴格遵守這個規則，那么當事人交易時必須謹慎細微才能避免交易可撤消、可變更甚至無效的后果，無疑會損害交易的快捷與安全，客觀上會導致阻滯交易的結果，當然，法律也不能為了滿足交易的快捷與安全的要求而忽視對交易者的意思表示所追求的效果的維護，如果這樣，也會有損于交易的快捷和安全，同時會造成社會不公正的事項發生，損害整個交易秩序。所以，現代法律必須在其中找到一個平衡。現代民法確立的表見制度正是在一定程度犧牲當事人的真實意思，將客觀表示視之為有效的結果。“合同法的每一個系統都具有目的，即簡化交換過程、平衡相互沖突的利益、使得減少交易成本之下的財產流轉成為可能。表見制度成為維護合同制度穩定性的一個精巧機制。對動靜安全的調節是通過損害分配來實現的，對動的安全加以保護而犧牲的靜的利益，民事法給予了補救，補救的措施包括返還不當得利、侵權損害賠償債務不履行責任等。反之，同樣如此，或通過瑕疵擔保制度，或通過損害賠償制度救濟受。

　　我們以物權的公示公信原則為例。公示原則是指物權的各種變動以一種外部可知悉的方式予以表征。物權具有絕對性和排他性，如果一物上已成立物權，則在該物上不能再設立與之不相容的物權。通過一種公開的方式將物上的物權狀況表示出來，第三人從外部即可認識到物權的存在，從而依其意思決定是否從事交易，則第三人的利益即可得到保護，而第三人利益實際上正是市場經濟的交易秩序的化身，社會整體的正常的經濟秩序就是由一個個第三人連接起來的，保護第三人就可消除交易中的風險、減少交易中的權利糾紛，從而維護交易的正常秩序。公信原則實際上是賦予公示的內容以公信力。公信原則的內容主要包括兩個方面:一是登記記載的權利人或占有動產的人，在法律上只能推定其為真正的權利人。二是任何人因為相信登記記載的權利或占有表彰的權利而與權利人從事了移轉該權利的交易，該項交易應當受到保護。例如，A進行了權利登記，即使事后發現登記有錯誤，但A將該登記的權利出讓給B時，B并不知道登記有錯誤，他信賴登記的內容是合法、真實的，因此與A訂立合同買賣該房產，雖然以后發現了登記內容有錯誤，A和B之間的交易也應當是有效的，受到物權法的保護，B也能夠合法取得對該房屋的所有權。由于公信可產生一種推定的權利，第三人不必費時費力的調查物權的真實情況，從而降低交易費用，迅捷交易;同時第三人與推定的物權人為交易時，不必擔心發生權利沖突，特別是在物權移轉后不必擔心第三人追奪，從而交易秩序與交易安全得以維護。

　　市場經濟的特點就在于利益的流動性，同時要求這種流動要有可靠的保證，以所有權為中心的法律模式主要是追求利益歸屬的靜態，但不能很好地適應現代市場經濟發展的需要，因而保護債權的流動與安全，實現自身的財產的可交易性正是現代社會呼喚下的產物。正如有學者所言，“私法生活的契約化或債權化，便打破了自己自足社會的生活形態，人們進人了一個流轉頻繁、物質豐富的商品時代”;于此一個由債的關系“體系所構筑的社會也就成為了以后社會發展的主旋律。”財產債權化實現了利益的從單一走向多元，現實走向未來，極大的促使了現代經濟的發展空間。可以斷言，財產債權化是法制發展的必然，在現代經濟中具有重大的意義。表見理論的發展表明了在私權神圣與合理信賴之間尋找的一個平衡點，并成為防止法律自身弊端的一種重要方法。從而使交易雙方間的利益趨于平衡，交易安全得到保證。而只有建立在權利義務對等，交易雙方利益平衡的基礎上，利用債權制度進行的財產流轉行為才能順利開展，交易得到正常運行。因此，表見制度應充分的發揮其對當事人間利益安全的保護，以促進當事人間通過交易所追求的利益最大化。

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