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淺析我國影子銀行監管法律制度構建論文
一、我國影子銀行的含義及特征
(一)影子銀行的含義
由于影子銀行是新興名字，全世界對其研究尚不完善，對其也沒有一個明確的定義，而我國影子銀行由于具有特殊中國特色，與西方國家發達的金融體系下的影子銀行概念也并不完全吻合。影子銀行能夠實現只有商業銀行才能完成的業務，它們通常利用各種金融工具來把借貸者和投資者通過資本市場連接起來。影子銀行在我國大體可定義為能完成有傳統商業銀行的所有業務而又游離于監管之外的一種新型的銀行系統。
(二)我國影子銀行的基本特征
影子銀行在中國的發展速度非常迅猛且規模巨大不容忽視，由于中國金融國情的特殊性，影子銀行具有如下顯性特征:
1.資金來源有限
由于影子銀行的業務模式為借短貸長，所以其存在普遍的期限錯配特征。由于影子銀行的資本主要來源于自有資金和從貨幣市場籌集的短期資金;資產期限較長，所以一旦出現違約情況，則不得不拋售未到期資產，或者以更高的成本向市場融資，這樣就會陷入流動性風險。
2.產品復雜，證券化程度較高
我國影子銀行往往通過一系列復雜的產品設計，把銀行貸款證券化，再通過證券市場融資，實現融資“倍增”，其高度的證券化改變了傳統銀行的融資模式。
3.經營活動不透明，缺失監管
我國影子銀行大多為場外柜臺交易，缺乏信息披露，經營活動不透明，沒有完善的披露制度，政府金融主管機關也較少對其實行監管。
4.我國影子銀行活動的杠桿率相對較低
高杠桿率是影子銀行的一個重要特點，也是引起影子銀行系統性風險的主要原因。但在我國，由于我國的特殊國情，監管部門對于杠桿率的實行嚴格的管理制度，規定我國商業銀行不得為私募股權基金發放并購貸款。但我國仍然存在高杠桿操作的影子銀行類型，例如一些金融衍生品和資產證券化業務，但是都是屬于剛起步探索階段，沒有完全開放和大規模推行。因而使得我國影子銀行活動表現出了杠桿率相對較低的特殊特征，同樣的我國影子銀行的系統性風險也低于發達國家。我國影子銀行的風險主要其風險主要聚集點為監管套利的相關風險，而非高杠桿操作帶來的系統性風險，這點有別于西方發達國家。
5.風險性高
影子銀行具有信用創造功能，但其信用創造過程充滿了“金融摩擦”，不但加重了存款人和貸款人之間的信息隔離和不對稱，也加重了金融市場與最后貸款人之間的信息不對稱，使得潛在的系統性風險陡增。一旦影子銀行機構出現信用違約，就會導致比商業銀行破產更為嚴重的負面效應。與其他系統性風險的形成過程類似，影子銀行的系統性風險必然會經歷傳染、失衡和總量沖擊的過程。與此同時，缺乏監管的高杠桿操作，加之不透明運作機制，必然導致其風險呈“幾何式”增加，市場脆弱性也隨之增大。
二、我國影子銀行法律監管現狀及存在的缺陷
(一)我國影子銀行監管現狀
1.立法主體和級別
我國影子銀行主要是指商業銀行表外理財、證券公司集合理財、基金公司專戶理財、證券投資基金、產業投資基金、創業投資基金、私募股權基金、小額貸款公司、票據公司和民間借貸等。但是對于這些形式的影子銀行我們目前都沒有運用高級別的立法主體進行立法保護，大部分是一些規章制度，且效力較低，執行起來很少能起到效果。所以綜合來看，關于影子銀行的法律監管，立法主體和級別較低是其一個主要問題。
2.法律監管對象和范圍
從上述研究可以看出，我國影子銀行的監管的對象和范圍十分廣泛，但監管僅浮于表面，僅作一些原則性的規定，起表明立場的作用。另外，我國法律監管立場不確定，這給監管帶來了很大難度。這也直接導致了民間融資問題頻出。隨著改革開放的不斷深入中國經濟的迅速發展，中小企業在我國經濟發展中起著不可或缺的作用。我國商業銀行在提供貸款資金方面考慮到風險因素，仍然偏重向大型國有企業。因而中小企業只好選擇那些交易不規范、信息不對稱的民間借貸機構尋求資金支持。銀監會為了有效扭轉這種局面，頒布了《進一步做好小微企業金融服務工作指導意見》，通過規定要適度提高對小微企業不良貸款容忍度的方式從而加強對小微企業的保護。通過以上各種方式的支持，我國小微企業的貸款問題雖然正在逐步解決，但是仍然無法滿足中小企業巨大的資金需求，這也導致民間融資勢必要納入我國法律的監管中。
3.法律監管手段
從監管手段上來說，大部分的法律缺少規定法律后果。在我國法律對影子銀行的監管中，主要還是以金融監管機構為主，外部監管為輔的方式，由于對公司的董事會和各個職能部門的太過信任，直接導致行業的系統風險成為監管的真空狀態。并且我國還呈現出另外一種特殊現象，對小額貸款公司的管理，各地方都有自己不同的管理辦法。從承擔責任的形式上，我國的處罰方式主要是行政罰款，有些法律法律由于主要是以行政罰款為主，有些法律法律規由于頒布較早不符合時代行情，罰款數額僅不足萬元，如《典當管理辦法》第六十四條規定：“典當行違反本辦法第二十六條第(一)、(二)、五)項，第二十八條第(四)項或者第三十四條規定的，由所在地設區的市地級商務主管部門責令改正，單處或者并處元以上萬元以下罰款等。
(二)我國影子銀行監管存在的缺陷
1.我國一直以“重微觀、輕宏觀”為監管理念，同時由于分業監管體制內部存在弊端，這直接導致我國無法形成宏觀審慎的視野去實行監控和防范系統性風險的發生。我國一直采取由中國人民銀行、銀監會、證監會和保監會進行分業經營的監管模式。不同監管機構相互獨立，無權干預其他監管機構的經營范圍。這種分業監管體制使得各個監管機構在監管過程中易發生只注重單個經濟實體利益，而缺乏宏觀審慎的視野去對系統性風險和金融市場穩定進行監控。由于我國的特殊管理體制，使得我國根本沒有一個凌駕于“一行三會”之上擔當系統監管和監管協作的實體機構，因而我國應該積極進行改革，力求能夠建立凌駕于整個金融體系的宏觀監管職能部門來對監測系統風險進行審慎的監管，加強各監管機構之間的協調互助。
2.政府對于金融行業實行嚴格的行政管制，嚴重制約了金融創新和金融發展。我國影子銀行相對于國外來說總體規模小，杠桿低、種類少，因而風險也遠遠低于國際影子銀行體系。但由于我國政府對影子銀行的風險評估不到位，過分高估了其風險，進而采取了過度嚴格的金融管制，嚴格限制金融創新和金融發展，這也直接導致了我國整個金融市場發展緩慢、缺乏活力。因而我國在監管過程中可以進行一定的行政干預但是應該適度，對影子銀行加強監管并不意味著要全面的取締、遏制影子銀行的發展，而是應該充分發揮影子銀行的正功能，降低影子銀行的負面效應，這樣才能進一步推動市場的發展。
3. 缺乏對金融消費權益的法律保護以及金融效率的提高。我國現有的金融監管體制特點注重強調金融穩定，忽視提高金融效率。在金融穩定與金融效率之間很多時候選擇前者而放棄后者。我國政府過度的采取行政手段對影子銀行實施金融監管，忽視了市場競爭和金融效率的作用。此外，我國目前的金融監管體系并沒有設置消費者保護機制。雖然重新修訂的《消費者保護法》將金融消費者納入立法范疇，但仍然缺乏配套的相關措施以及詳細的糾紛處理程序，對我國消費者的保護非常薄弱。我國目前也沒有一個專門保護機構對消費者進行保護，并且隨著金融混業化的推進，目前監管部門職能不清，主體不明，這些問題更加加劇了消費者的弱勢地位，不利于對消費者的利益進行保護，影響了消費者對市場的信心。
三、完善我國影子銀行監管法律制度
1.完善信息披露制度
我國影子銀行具有信息不透明的特點，給我國監管機構監管帶來很大困難。由于影子銀行這種特征，導致我國在監管過程中無法獲取充分的數據支撐，監管當局很難全面詳細的知曉影子銀行的發展概況從而識別其風險。因此我們要建立完善的信息披露制度，讓影子銀行進行充分的信息公開和信息披露，這樣才能使監管當局正確知悉、鑒別和分析影子銀行的現實問題，針對性的采取相應監管措施，從而減少監管盲區的存在，更好地發現和控制系統性風險。同時我國也應盡快建立中一個完整、全面的數據系統，這樣能夠將銀信理財產品、衍生市場、表外業務、民間金融的信息進行及時充分的統計，之后可由監管機構予及時披露，這樣有利于更好的完善影子銀行的動態風險預警和監測體系，從而能夠針對性的制定適宜的監管措施，及時預防金融系統性風險的發生。
2.建立動態的風險監測與預警制度
一國金融系統穩定性程度很大程度上取決于其金融系統風險防御能力，要想提高一國風險防御能力則應建立良好的風險監測與預警機制。我國目前由于缺乏對影子銀行整體資產與風險規模的清晰計量，因此缺乏完善的監測手段。我國應該借鑒國外乃至國際關于影子銀行風險監測的改革方案，同時結合我國國情，針對性的建立起我國風險監測與預警機制，從而有效提升我國的風險防御能力。筆者認為，我國應該從宏觀與微觀監控兩方面實現動態結合從而對我國影子銀行進行質與量的監管。具體來說，筆者提出以下運行流程建議：第一，在宏觀上監管機構應該全面掌握影子銀行體系的總體規模、風險大小、資金流量等數據信息;第二，在微觀上監管機構應該對那些容易引發系統性風險和監管套利的影子銀行進行重點監測，有效識別其風險，及時對外公布風險預警信息，實現對影子銀行的動態發展狀況進行追蹤;第三，監管當局在充分掌握上述信息后，應及時評估對我國影子銀行體系的風險情況，在分析影子銀行對整個金融系統的影響程度，針對性的制定出相應的監管措施;最后，我國監管機構還應有效提升金融風險監測水平與統計數據分析的準確性，為金融體系的檢測指標提供更加全面的檢測指標，完善影子銀行的風險評估框架，對金融檢測指標進行針對的的動態調整。
3.建立商業銀行與影子銀行防火墻制度
我國影子銀行與傳統商業銀行具有不可分割的聯系，在我國影子銀行體系中商業銀行發揮著重要的主體作用。我國影子銀行由于缺少監管，存在眾多問題，極易引起系統性風險，如果其將風險傳遞到商業銀行系統內部，則會危及到我國整個金融系統的穩定性。但由于我國傳統商業銀行與影子銀行關系密切，風現在兩者之間極易傳遞，因而我國必須建立有效的風險防火墻制度，防止風險在兩者之間傳遞與蔓延。筆者對如何建立風險防火墻制度提出以下幾點建議：第一，資金隔離。影子銀行資金流轉過程中應該分別設立商業銀行與影子銀行不同的資金賬戶，將賬戶進行分離管理，嚴格控制商業銀行的資金通過各種形式像影子銀行系統流動;第二，人員隔離。我國應明確規定商業銀行從業人員只能從事商業銀行常規的業務，對于其中的理財產品等影子銀行業務應該設立專門人員進行負責，并且要對專門人員進行業務培訓，提高其業務素質，有效防止商業銀行從業人員為了一己私利利用職務之便為他人提供融資便利;第三，業務隔離。規定商業銀行不得參與民間金融等影子銀行活動，有效預防商業銀行表內業務向表外業務隱蔽轉移。
4.加強行業自律與內控制度
我國目前對影子銀行的監管仍然以政府為主導，行政監管為主要方式，另外由于我國金融市場起步晚，市場主體管理經驗不足，這些均導致我國行業自律組織無法發揮應有的作用。因此，我國必須重視行業自律組織的發展，將行業自律組織作為法律、制度監管的重要補充，相互配合，共同為影子銀行監管發揮重要作用。筆者認為，我國可以借鑒國外行業自律組織的建設，從以下幾方面加強影子銀行行業自律與內控：第一，建立全國性影子銀行自律組織，以民間力量為主導、政府部門監管為輔助共同協調配合;第二，加強各影子銀行主體行業自律組織建設。我國監管機構應完善現有行業自律組織的建設，同時賦予行業協會更多的監管職權，組織行業協會合作交流，行業協會應制定嚴格的行業行為規則，形成自律的道德規范;第三，新成立金融消費者權益保護協會。金融消費者權益保護協會的主要作用在于保護金融消費者的權益，主要負責監督我國影子銀行監管部門對影子銀行的監管行為，對金融消費者權益保護的投訴進行及時處理，主持調查、調解、支持起訴，并向有關監管部門反映等。
四、結語
近年來影子銀行在中國迅速發展且規模強大，對我國的金融經濟有著巨大影響。所以筆者在充分閱讀現有大量文獻的基礎上，對我國影子銀行的定義、特征進行歸納，并深刻總結出我國影子銀行監管現狀及其存在的缺陷，從而得出我國必須進行影子銀行監管法律制度構建，具體應該完善信息披露制度、建立動態的風險監測與預警機制、建立商業銀行與影子銀行防火墻制度、加強行業自律與內控制度。但由于筆者的法學理論功底與實踐經驗尚有不足，自身學識和水平能力有限，因而本文對我國影子銀行監管法律制度研究尚處在較低層次，提出的建議可能還有待于進一步的探討與論證。
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