二審的民事上訴狀

時間：2024-08-28 06:09:32 上訴狀我要投稿

關于二審的民事上訴狀范文

　　導語：想要進行二審，就必須提交上訴狀。下面是小編收集的關于二審的民事上訴狀范文，歡迎閱讀。

　　關于二審的民事上訴狀范文(一)

　　上訴人(一審原告)：王某，男，生于1960年12月8日，漢族，濟南潤恒科技發(fā)展有限公司經(jīng)理，住濟南市二環(huán)東路3966號D座2204室

　　被上訴人(一審被告)：山東某房地產(chǎn)公司。

　　住所地：濟南市歷下區(qū)七家村33號

　　法定代表人：許某某。職務：董事長

　　上訴人王某不服濟南市歷城區(qū)人民法院2008年10月21日作出的(2008)歷城民商初字第1150號民事判決書，現(xiàn)提出上訴。

　　上訴請求：

　　1、請求人民法院撤銷一審判決，依法改判。

　　2、本案的訴訟費用由被上訴人承擔。

　　事實與理由：

　　一、一審法院以因原、被告在合同中僅約定逾期辦證退房退款，而未約定支付違約金為由，認定上訴人要求被上訴人支付違約金、增加違約金的訴求無法無據(jù)，屬于適用法律錯誤，涉嫌枉法裁判。

　　本案毋庸置疑的事實是被上訴人在履行與上訴人之間的商品房買賣合同中嚴重違約，在商品房交付使用后360個工作日內(nèi)沒有將辦理權屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權登記機關備案，致使上訴人的房產(chǎn)證無法在約定期限內(nèi)正常辦理，對此被上訴人應當承擔逾期辦理房產(chǎn)證的違約責任。

　　上訴人和被上訴人在2005年5月26日簽訂的商品房買賣合同第十五條約定，出賣人應當在商品房交付使用后的360個工作日內(nèi)，將辦理權屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權登記機關備案，如因出賣人的責任，買受人不能再在規(guī)定期限內(nèi)取得房地產(chǎn)權屬證書的，雙方同意按以下第1項處理：

　　1、買受人退房，出賣人在買受人提出退房要求之日起30日內(nèi)將買受人已付房價款退還給買受人，并按已付房價款的0.5%賠償買受人損失。

　　2、買受人不退房，出賣人按已付房價款的0.5%向買受人支付違約金。

　　依據(jù)合同的此款約定，在被上訴人辦證期限違約的情況下，上訴人有選擇退房的權利，但不能認為此條款是賦予了違約方在違約后有收回房屋的權利。

　　也就是說，在被上訴人違約而上訴人又不想行使退房的權利時，對于違約方如何承擔違約責任的問題在合同中沒有約定。正是沒有合同雙方的約定才能按法定，《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋》第十八條合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的，可以按照已付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算。根據(jù)上述法律規(guī)定，在上訴人選擇不退房的情況下，主張參照合同15條第2款關于不退房時的違約金計算標準并要求增加違約金有明確的法律依據(jù)。一審法院以合同僅約定退房而未約定支付違約金駁回起訴顯然是判決錯誤，明顯違反了《中華人民共和國合同法》和《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋》的相關規(guī)定。

　　二、一審法院對本案部分主要事實沒有查清。

　　1、對雙方有爭議的房屋交付時間沒有查清。

　　2、對雙方有爭議的住房公共維修基金繳納時間沒有查清。

　　3、對雙方有爭議的被上訴人開發(fā)建設的濟南市東環(huán)國際廣場房產(chǎn)證大證的辦理時間沒有查清。

　　三、一審法院在判決書第5頁第4行關于“證實被告于2007年7月196才將該基金予以繳納。”的表述令人費解。如果是筆誤，則應及時修正，以維護法律文書的嚴肅性。

　　四、上訴人訴求的是請求法院判令被上訴人在30日內(nèi)為上訴人辦理濟南市二環(huán)東路3966號D座2201~2204號房屋產(chǎn)權過戶手續(xù)，而一審法院判決結果卻是限被上訴人于判決生效90日內(nèi)協(xié)助辦理。既然被上訴人已經(jīng)具備了辦證條件，為何不判決其在30日內(nèi)協(xié)助辦理呢?

　　綜上所述，被上訴人存在明顯違約的`過錯行為，極大地損害了上訴人的合同權益，而在這種情況下一審法院卻判決被上訴人不承擔任何違約責任，放縱違約方，漠視弱者的合法民事權益，明顯違反了法律的公平原則以及誠實信用原則，損害了當事人的合法權益。為了正確適用法律，依法維護法律的尊嚴，維護上訴人的合法權益，請二審法院對本案依法改判。

　　此致

　　濟南市中級人民法院

　　上訴人：王某(簽字按手印)

　　關于二審的民事上訴狀范文(二)

　　上訴人(原審被告)：某某，男，漢族，1970年1月17日生，

　　戶籍地：浙江省玉環(huán)縣

　　身份證號：

　　被上訴人(原審原告)：福建省某某鞋服有限公司

　　法定代表人：XXX

　　地址：福建省南安，

　　上訴人因不服福建省泉州市中級人民法院(2011)泉民初字第535號民事判決，原審認定事實不清、適用法律錯誤，特提出上訴：

　　上訴請求：

　　1、撤銷泉州市中級人民法院所作(2011)泉民初字第535號民事判決中第一、第二項判決;發(fā)回重審或依法改判。

　　2、本案一審、二審訴訟費用由被上訴人承擔。

　　上訴理由如下：

　　一、根據(jù)雙方于2010年10月15日簽訂的《年度經(jīng)銷合同》(以下簡稱合同)的約定，被上訴人訴請解除合同不符合合同約定解除的條件，其無權解除合同。理由如下：根據(jù)該合同第七條：違約及終止條款中第1款“乙方違約，經(jīng)勸阻無效，甲方將視情況，隨時可以采取停止供貨、終止經(jīng)銷合約、取消經(jīng)銷資格等措施;…”、第3款“雙方中任一方終止本合同，需提前一個月通知對方，…”、第6款“合同解除后，乙方應在三個月之內(nèi)付清所欠甲方貨款”。按照合同法相關規(guī)定合同解除只有約定解除和法定解除兩種，上述條款就是雙方在合同中明確約定的協(xié)議解除合同的條件。按照約定即使如被上訴人所言我方屢次拖欠貨款存在違約行為的，被上訴人也應當按照該合同第七條第1款的約定首先必須“經(jīng)勸阻”，如果無效的，甲方可視情況采取包括解除合同在內(nèi)的相應措施。

　　按照合同雙方約定：解除合同存在前置條件：①首先必須經(jīng)過勸阻，勸阻無效的，才可以采取其他措施。被上訴人一審訴訟訴狀中、舉證證據(jù)中并未有任何因拖欠貨款違約后向我方主張或勸阻的書面憑證，庭審中被上訴人也未有補充證據(jù)舉證。②此外按照該合同第七條第3款約定任一方終止合同，需提前一個月通知對方。結合合同法第93、96條規(guī)定，即使被上訴人一審訴請能支持的前提也必須按照雙方合同約定提前一個月通知我方，而目前證據(jù)中并無任何書面、口頭通知證據(jù)，事實上被上訴人從來就未勸阻、通知過。③退一步，即使合同約定解除成就的，按照該合同第七條第6款我方也只需在解除后三個月內(nèi)付清所欠貨款，一審判決完全違背雙方合同約定的付款期限。

　　一審既然按照合同法第93條規(guī)定判決就必須尊重合同雙方當事人的意思自治，嚴格按照合同約定審理。令人遺憾的是一審庭審中既沒有審查查明與此有關的事實，判決中也未有對此進行任何說理。完全無視當事人雙方合同中上述約定，導致一審判決認定事實不清、適用法律錯誤。

　　二、被上訴人要求我方償還所謂欠款至起訴時絕大部分均尚未到履行期限，故無權要求我方償還。①根據(jù)我方舉證的2010年全年發(fā)貨明細、2011年1-6月份發(fā)貨明細及2011年上半年付款明細結合被上訴人舉證的對賬單及對賬回執(zhí)(詳見一審反訴證據(jù)清單證據(jù)4、5、6，注：該組證據(jù)雖然系打印件、傳真件，但每月結欠數(shù)額、本月發(fā)生額及累計結欠額等與波輝公司舉證的對賬單回執(zhí)及明細高度一致，能夠作為證據(jù)采信)，2010年年底結欠額為8326771.57元(詳見2011年1月對賬明細)，但2011年1月至7月我方付款合計7323441.02元。由于雙方未明確付款是支付哪一期、哪一項下的欠款，以結欠先后順序可認為是償還上年度結欠款，那么只余剩100多萬。我方即使拖欠貨款，根據(jù)合同約定被上訴人必須先勸阻，要解除的也必須提前一個月通知，這是前置條件。在其未履行上述義務情況下無權要求解除合同償還欠款。②2011年1-6月份的經(jīng)銷額相加的數(shù)額為5242106.05元。加上7月份的經(jīng)銷額(具體金額見對方舉證的2011年8月4日對賬單顯示是764345.5元)，那么經(jīng)銷額1-7月份為6006451.55元，基本和對方起訴額相等。也即今年僅半年時間經(jīng)營額就為600多萬元，按照合同約定該筆欠款必須到2011年12月31日前付清，而被上訴人起訴時根本未到合同約定的履行期限。③2010年版合同第六條第4、6點明確規(guī)定如“乙方不配合對賬，不及時回傳對賬單或寄送對賬單原件給甲方，視為乙方信用缺失…”，也即我方按約對賬、回傳或寄送對賬單的，每月、每年的結欠數(shù)額即為被上訴人給予我方的信用額度。事實上我方多年來均按此約定履行對賬、回傳或寄送義務，從沒有違反此約定，這點能夠與被上訴人多年來從未要求我方償還欠款的事實相互予以印證。故被上訴人認為我方長期拖欠貨款的理由不能成立，希望二審在認定本案貨款償還期限時能夠結合信用額度從合同整體的角度考慮。

　　三、一審認定我方在合同履行期間，未經(jīng)被上訴人同意擅自轉讓經(jīng)銷權給案外人，故判定依約解除合同系認定事實錯誤。理由如下：① 2011年8月10日該份未生效協(xié)議內(nèi)容中載明：該協(xié)議中丙方：陳繼勝是公司法定代表人陳洪七的侄子(是親叔侄)，事實上是被上訴人授意陳繼勝與我方磋商交接事宜，其對此是明知的(理由：在該協(xié)議中第三條第3款中提及的詳見附件二《對外債權統(tǒng)計表》，即是被上訴人在向江蘇鹽城起訴我方中舉證的該份證據(jù)，該份證據(jù)中被上訴人代表簽字人為陳金龍，結合我方一審反訴中舉證的證據(jù)8中代表被上訴人簽字的也是此人)。一審認定完全無視上述證據(jù)直接認定導致事實判斷錯誤。②事實上，該份協(xié)議是被上訴人以斷貨行為逼迫我方轉讓經(jīng)營權，并授意案外人陳繼勝接手江蘇地區(qū)經(jīng)銷權，但是由于該協(xié)議中主要的條款未能達成一致(處于空白狀態(tài))，更為重要的是被上訴人未予以蓋章確認，根據(jù)該協(xié)議最后一條：本協(xié)議經(jīng)甲乙丙三方簽訂之日起生效，故該份協(xié)議根本未產(chǎn)生法律上的效力。一審以此未生效協(xié)議判定我方擅自轉讓經(jīng)銷權無法律依據(jù)。③相反：2011年8月15日被上訴人公司與案外人也即江蘇南京地區(qū)經(jīng)銷商王恒斌簽訂了取代我方地位的年度經(jīng)銷合同(合同期限為2011年8月15日至2012年9月30日，經(jīng)銷區(qū)域完全與我方相同，且合同期也覆蓋我方原來的合同期，該協(xié)議的真實性一審庭審中被上訴人已認可)。被上訴人上述行為未經(jīng)我方同意，未協(xié)商解除雙方經(jīng)銷合同的情況下，擅自將江蘇省總代理權另授權給案外人，這才是嚴重的違約行為。④最后，退一步講，即使認定我方擅自轉讓經(jīng)營權的，請問合同中有那條規(guī)定了轉讓經(jīng)營權的，被上訴人可以立即解除合同的?一審在沒有合同明確約定情況下徑行判決的法律依據(jù)在哪里?!

　　四、一審嚴重違反法定程序，不尊重上訴人合法訴訟權利，請求二審查明：①一審開庭時雙方明確在庭審筆錄中載明“庭后將郵寄書面代理意見至法庭，并以書面代理意見為準”(詳見一審庭審記錄)，我方在庭后于2011年12月26日發(fā)出書面代理意見，可笑是一審法院于2011年12月23日就直接予以判決，一審有沒有尊重上訴人的訴訟權利顯而易見!②一審中上訴人提起反訴，按照《國務院訴訟費用繳納辦法》　第十八條：被告提起反訴、有獨立請求權的第三人提出與本案有關的訴訟請求，人民法院決定合并審理的，分別減半交納案件受理費。一審時上訴人明確指出我方提出反訴的按規(guī)定需減半收取案件受理費，但一審法院可置國務院規(guī)定不顧仍全額收取上訴人的反訴費用，真不知其用意何在?!綜上，上訴人強烈要求二審能夠履行監(jiān)督下級法院的職能，糾正一審法院上述錯誤做法!

　　據(jù)此，請求二審法院撤銷原判，發(fā)回重審或對一審判決直接予以改判，支持上訴人的上訴請求。

　　此致

　　福建省高級人民法院

　　上訴人：XXX

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